Л.А. Новоселова,
доктор юридических наук, профессор,
заведующая кафедрой финансовых сделок и новых технологий в праве
Федерального государственного бюджетного научного учреждения
«Исследовательский центр частного права имени С.С. Алексеева при
Президенте Российской Федерации» (ИЦЧП),
заведующая кафедрой интеллектуальных прав
Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

О.А. Полежаев,
кандидат юридических наук,
доцент кафедры финансовых сделок и новых технологий в праве
Федерального государственного бюджетного научного учреждения
«Исследовательский центр частного права имени С.С. Алексеева при
Президенте Российской Федерации» (ИЦЧП);
преподаватель кафедры интеллектуальных прав
Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

УДК 347.1

Сформировать полное и исчерпывающее описание моделей правового регулирования отношений, связанных с невзаимозаменяемыми токенами или NFT, в настоящий момент времени представляется крайне сложной и неординарной задачей не только для отдельных правопорядков, но и наднациональной системы правового регулирования в целом.

В попытках юридически квалифицировать отношения, связанные с NFT, или сформировать их юридическое содержание многие исследователи не уделяют должного внимания важнейшему обстоятельству, без уяснения которого истинное познание цифровых сущностей не представляется возможным1.

Исследуя классические объекты гражданских прав, юристы привыкли работать со статичными сущностями, юридическое содержание которых обладает формальной определенностью и устойчивостью, в то время как поведение участников искомых отношений носит логичный и последовательный характер, обусловленный необходимостью удовлетворения закономерных интересов, очевидных не только для участников отношений, но и посторонних наблюдателей.

Исследуя цифровые активы в целом, и NFT в частности, наблюдатель лишен подобной привилегии, так как имеет дело с невероятно динамичными, изменчивыми и неопределенными юридическими сущностями.

Цифровизация объектов гражданских прав представляет собой только что начавшийся, но длительный и чрезвычайно сложный юридический процесс, в ходе которого неизбежны как досадные недоразумения, так и фатальные ошибки. Дело в том, что практически все цифровые активы задумываются и создаются как крайне изменчивые, гибкие и адаптивные конструкции, способные подстраиваться под любые экономические, социальные, политические, юридические условия и их изменения, позволяя обеспечить одновременное удовлетворение как частных, так и публичных интересов посредствам достижения настоящего общественного консенсуса, а не компромисса.

Своеобразная физическая модульность цифровых активов, основанная на возможности самостоятельного и свободного формирования или изменения, их функциональных возможностей, приводят к положению, при котором говорить о NFT как об однородной юридической категории не представляется возможным, так как функциональная направленность объектов гражданских прав всегда оказывает влияние на формирование их правового режима.

Вид объекта прав, выраженных в NFT, характер возникающей между ними правовой связи, формирование юридического содержания права обладателя NFT как на него, так и на выраженный в нем объект, функциональная направленность NFT, – все это не заранее определенные юридические модели, а свободно настраиваемые и выбираемые правовые конструкции.

Окончательная юридическая суть NFT зависит не только от воли его создателя, но и от воззрений участников оборота, которые могут начать использовать благо для удовлетворения иных, отличных от воли создателя интересов, в результате чего цифровой актив, созданный для предоставления технического доступа к базе данных, начинает использоваться участниками оборота как средство платежа, а токены, закрепляющие исключительные права на программу для ЭВМ, начинают использоваться как аналог ценной бумаги.

Таким образом, многие цифровые активы могут представлять собой тех, кто способен изменять свое юридическое содержание и выполняемые ими функции в зависимости от интересов создателей, обладателей и других участников гражданского оборота.

В свое время И.А. Покровский, описывая механизм возмещения вреда, причинённого в результате нарушения положений добрых нравов, характеризовал §926 Германского гражданского уложения как каучуковую норму, содержание которой оказывается абсолютно неопределенным2. По аналогии с приведенной позицией многие цифровые активы, и NFT в том числе, – не исключение, они могут быть поименованы как «каучуковые объекты» гражданских прав, правовой режим каждого из которых должен устанавливаться отдельно.

В техническом смысле под NFT, или невзаимозаменяемым токеном, подразумевается вид криптографических токенов, каждый экземпляр которых уникален (специфичен) и не может быть заменён или замещён другим аналогичным токеном. NFT-токены отличаются от взаимозаменяемых токенов, которые, несмотря на физические отличия, выполняют те же функции, что и замещенный токен, и обладают тождественной ценностью и функциональными возможностями.

Классическим примеров взаимозаменяемых токенов являются криптовалюты, ценность которых измеряется исключительно количественными показателями, а один токен биткоина ценится участниками оборота так же, как и каждый иной токен, подобно тому, как один баррель нефти обладает ценностью, равной ценности другого барреля точно такой же нефти.

Техническое деление на взаимозаменяемые и не взаимозаменяемые токены в значительной степени соотносится с юридическим делением вещей на индивидуально определенные и определенные родовыми признаками, в основе которого находится ценность и значимость различных объектов для участников гражданского оборота, которые либо позволяют заменять предмет обязательства с конкретной вещи на тождественную, либо нет.

Таким образом, несмотря на то что все цифровые активы, выступая в качестве единиц учета, могут быть индивидуально определены, так как каждый из них обладает своим неповторимым идентификационным номером и кодом доступа; применительно к взаимозаменяемым токенам эта индивидуальность не признается или даже игнорируется участниками оборота в пользу простоты и удобства взаимодействия: в потребительском плане взаимозаменяемые токены всегда равноценны.

Описание функций, выполняемых NFT, целесообразно проводить только после уяснения, что базовым объектом, выраженным в NFT, может являться не только результат интеллектуальной деятельности (далее по тексту – РИД)3, но и любой иной объект гражданских прав в целом. Технология NFT абсолютно универсальна и способна обеспечить, перевод в цифровую среду абсолютно любых благ или прав на них. Так, базовым объектом NFT-токена могут быть движимые и недвижимые вещи4, обязательства, права требования и корпоративные права5, личные неимущественные права6, а также явления, не признаваемые в качестве блага в юридическом смысле и не считающееся объектом гражданских прав в принципе.

Многообразие базовых объектов влечет многообразие функций, для выполнения которых NFT создаются. Как следствие, функциональная направленность NFT, созданных для обеспечения оборота недвижимого имущества, будет существенно отличаться от NFT, предназначенных для оборота исключительных прав, что с неизбежностью окажет влияние на формирование правового режима искомых цифровых активов.

Многообразие базовых объектов влечет многообразие функций, для выполнения которых NFT создаются. Как следствие, функциональная направленность NFT, созданных для обеспечения оборота недвижимого имущества, будет существенно отличаться от NFT, предназначенных для оборота исключительных прав, что с неизбежностью окажет влияние на формирование правового режима искомых цифровых активов.

Объекты интеллектуальных прав и особенно объекты авторских прав обладают нематериальной природой и физически больше всех пригодны для переноса в цифровую среду7. Подавляющее большинство создаваемых в настоящее время объектов интеллектуальных прав с самого начала создается в цифровой форме, что позволяет максимально эффективно переносить их в виртуальную реальность, устраняя отдельные недостатки их бестелесного существования.

Даже поверхностный анализ технических возможностей NFT-токенов позволяет выявить многообразие способов и форм их использования для обеспечения и защиты отношений, связанных с объектами интеллектуальных прав.

Технологии NFT-токенов могут использоваться для:

-

депонирования исключительных прав;

-

выявления охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности и отделения их от неохраноспособных;

-

технической защиты интеллектуальных прав (при этом объектом защиты могут быть не только исключительные, но и личные неимущественные права автора);

-

объективизации РИД;

-

обеспечения эффективного учета и контроля за использованием объектов интеллектуальных прав;

-

обеспечения непосредственного физического господства правообладателя над объектом интеллектуальных прав.

Самым первым и наиболее простым способом использования технологий NFT-токенов и блокчейна стало применение их для обеспечения депонирования объектов интеллектуальных прав8. Возможность точной и бесспорной фиксации момента внесения объекта интеллектуальных прав в блокчейн, а также лица, осуществляющего подобное действие, позволяет сформировать первую по-настоящему безопасную и достоверную систему хранения сведений о создаваемых объектах интеллектуальных прав в целях исключения споров об авторстве и принадлежности РИД.

Современные технологии создания NFT-токенов способны не только устанавливать момент их создания или обнародования, но и частично осуществлять их проверку на соответствие требованиям охраноспособности. Интеграция объектов интеллектуальных прав в NFT зачастую сопровождается проверкой наличия в цифровой среде тождественного базового объекта, что может свидетельствовать о проверке базового объекта на удовлетворение им критерия новизны, присущего некоторым объектам интеллектуальных прав. При этом в случае выявления цифровыми системами факта наличия тождественного или похожего базового объекта в одном из уже существующих NFT-токенов повторное внесение базового объекта в цифровую среду будет невозможным.

Так, технологии NFT уже используются для проведения патентного поиска в целях выявления новизны у претендующих на регистрацию объектов патентных прав, а также схожих средств индивидуализации9.

Осуществляя перенос результатов интеллектуальной деятельности в цифровую среду, NFT-токены выступают в качестве крайне эффективных и надежных средств технической защиты интеллектуальных прав. Очевидным преимуществом использования NFT для защиты интеллектуальных прав выступает их «интеллектуальная» составляющая, которая позволяет, не возлагая на законных пользователей дополнительных ограничений и технических обременений, эффективно пресекать случаи незаконного использования.

Наиболее распространенные в настоящее время технические способы защиты интеллектуальных прав, не имея способов интеллектуального выявления управомоченного обладателя, с одинаковой результативностью действуют против любых пользователей, а не только незаконных. В свое время получила распространение система защиты дисков от копирования Star Force, которая не только чрезмерно сокращала ресурс оборудования пользователей, но и приводила к его повреждениям и порче10.

В отличие от классических результатов интеллектуальной деятельности, нематериальная форма которых влечет невозможность осуществления над ними полноценного хозяйственного господства или перманентного контроля над использованием, перемещение объектов в цифровую среду технически позволяет такой контроль обеспечивать достаточно эффективно.

Цифровизация объектов интеллектуальных прав полностью изменяет как фактический порядок обладания РИД, так и условия их использования. Переходя в цифровую среду, РИД получили принципиально новую физическую форму существования, пригодную для обеспечения непосредственного господства правообладателя, сходную с возможностями владельцев вещей как предметов материального мира.

Экономический интерес в использовании технологии NFT-токенов заключается в том, что правообладатели, установив непосредственное господство над ранее бестелесными объектами, смогли сформировать принципиально новую экономическую систему использования оцифрованных объектов интеллектуальных прав, практически исключающую физическую возможность незаконного использования результатов интеллектуальной деятельности.

Используя NFT-токены для целей фиксации принадлежности интеллектуальных прав и их передачи, правообладатели смогли пресечь наиболее часто встречающиеся виды нарушений исключительных прав, а одновременно с этим и существенно ограничить вторичный рынок РИД, в результате чего значительно сократили свои убытки и повысили прибыль.

Вероятность получения несанкционированного доступа для использования РИД, выраженных в NFT-токенах, представляется настолько низкой, что оценивается как практически невозможная: цифровая среда, в отличие от электронной, способна осуществлять непосредственный контроль над использованием РИД и пресекать случаи несанкционированного использования или воспроизведения чужих объектов интеллектуальных прав.

Объективизация РИД исключительно в форме NFT11 позволяет правообладателям полностью изменять юридический порядок использования РИД с лицензионных отношений12 на отношения доступа, при которых правообладатели оказывают информационные, технические или иные услуги, которые никак не связаны с использованием интеллектуальной собственности, что освобождает от необходимости соблюдения искомого законодательства.

Отказ правообладателей от использования законодательства об интеллектуальной собственности при регулировании отношений, связанных с РИД, выраженными в цифровой среде, в некоторых сферах привел к тому, что правообладатели по сути уничтожили вторичный рынок легально выпущенных копий РИД13.

Если ранее приобретенная на материальном носителе копия программы для ЭВМ могла быть передана и даже продана ее первоначальным приобретателем третьему лицу, то в цифровой среде возможность использования РИД жестко привязана к личности её пользователя, а также к условиям лицензионного соглашения, в то время как попытки передачи возможности использования объекта третьим лицам пресекаются физически и юридически.

Интеграция РИД в NFT-токены обусловлена и юридическими факторами, важнейшим из которых является простой порядок передачи объектов авторских прав, не обремененный существенными формальными требованиями и дополнительными действиями.

В связи с тем, что подавляющим большинством потребителей РИД являются физические лица, не обладающие специальными юридическими познаниями, простота правил и способов передачи объектов интеллектуальных и особенно авторских прав приобретает существенное значение.

Возможность использования простой письменной формы сделок для передачи прав на произведения, выраженные в цифровой форме, не стесняли участников оборота и позволяли максимально эффективно использовать возможности NFT-токенов без несения дополнительных издержек.

Создатели NFT-токенов, при интеграции базового объекта в цифровой актив, не должны были предпринимать каких-либо дополнительных удостоверительных действий или обращаться к третьим лицам для содействия. Для действительности юридической интеграции базового актива в NFT-токен эмитенту достаточно подготовить несколько правил с указанием порядка и пределов использования цифрового актива и выраженного в нем базового объекта, которые зачастую выступают в качестве части договора, опосредующего передачу цифрового блага потребителю.

Договор приобретения NFT-токенов часто содержит в себе весь объем необходимых для пользователя условий использования цифрового актива, что значительно упрощает его положение, повышая состояние определённости.

Удобство и простота использования NFT-токенов обеспечивается и за счет использования технологий смарт-контрактов, которые, с одной стороны, содержат в себе все условия для заключения и исполнения сделки, выполнение которых будет осуществлено автоматически и не потребует активного содействия со стороны пользователя или отчуждателя, что исключает риск совершения ошибочного или противоправного действия; а с другой стороны, приравнивается к соблюдению требования о простой письменной форме сделки, что освобождает стороны от совершения дополнительных юридических действий, в то время как передача NFT совпадает с фактом заключения и исполнения договора о его передаче.

Минимальные юридические требования, предъявляемые к сделкам, связанным с передачей имущественных прав на объекты авторских прав, позволили участникам оборота вести хозяйственную детальность в цифровой среде максимально эффективно, без дополнительных экономических, организационных или временных издержек.

Поэтому к 2023 г. сформировался полноценный рынок NFT-токенов, фиксирующих права именно на объекты авторских, а не патентных прав, поскольку порядок передачи последних обременен необходимостью совершения дополнительных действий, связанных с государственной регистрацией перехода исключительных прав, что лишает цифровую форму ее основных преимуществ.

Под NFT могут пониматься цифровые активы, обеспечивающие перенос в цифровую среду классических объектов гражданских прав и способы их использования, не связанные с физическим обладанием базовыми объектами.

Важнейшей отличительной чертой NFT является то, что в отличие от тех же ценных бумаг, осуществляющих установление исключительно юридической связи между субъектом и объектом прав, NFT-токены способны устанавливать и физическую связь, благодаря которой цифровой актив содержит в себе непосредственные функциональные возможности по использованию базового объекта, а не просто выступает в качестве средства фиксации существующего гражданского права. Таким образом, технологии NFT обеспечивают правообладателя не только фиксацией конкретного РИД, но и конкретными техническими инструментами по его использованию, важнейшим из которых является предоставление доступа для третьих лиц с целью использования базового объекта.