"Журнал Суда по интеллектуальным правам", № 3, март 2014 г., с. 42-47

По данным Таможни и службы пограничной охраны США, в 2012 г. около 72 % контрафактной продукции, перехваченной на границе, было произведено в Китае1. Приблизительная стоимость задержанных товаров оценивается в 906 206 683 доллара США.

Учитывая членство Китая в ВТО и значительные усилия США по реформированию законодательства Китая в области защиты интеллектуальной собственности, мы считаем эту сумму огромной.

Массовый характер нарушений в сочетании с низкой активностью властей Китая по их предотвращению объясняется особенностями подхода к использованию и защите интеллектуальных прав, и в особенности средств индивидуализации.

Дело в том, что в Китае предпринята попытка объединить защиту средств индивидуализации с предоставлением возможности использования их репутации другим лицам как способ распределения благ2.

Для этого, например, максимально расширяется применение концепции вхождения обозначения во всеобщее употребление, позволяющей неограниченному числу лиц использовать новый товарный знак в отношении инновационных товаров и услуг, для которых нет другого обозначения.

В то же время ограничивается использование концепции сходства до степени смешения, причем минимального отличия одного обозначения от другого достаточно, для того, чтобы признать отсутствие нарушения3.

С точки зрения китайской теории, индивидуализирующие обозначения предназначены для того, чтобы, с одной стороны, помогать потребителям находить товар известного качества и характеристик. С другой стороны, в случае некачественного товара – чтобы легче определить его производителя для привлечения его к ответственности. Права обладателя обозначения при этом вторичны.

Китай является участником Парижской конвенции, Мадридского соглашения о международной регистрации товарных знаков4 и Протокола к нему; Ниццкого соглашения о международной классификации товаров и услуг для регистрации товарных знаков5, Соглашения ТРИПС6 и т.д.

Однако в результате перенесения китайским законодателем приоритета на права потребителей и обеспечение доступа максимального числа лиц к выгодам от использования известных средств индивидуализации, защита правообладателей в Китае значительно снижена.

Основные законодательные акты, регулирующие правовую охрану средств индивидуализации в Китае: Закон о товарных знаках 1983 г.7, Закон о противодействии недобросовестной конкуренции 2007 г.8, Правила применения Закона о товарных знаках 2002 г.9, Положения по административной регистрации наименований корпораций 1991 г.10, Меры по применению административной регистрации наименований корпораций 2004 г.11, Положения о защите географических указаний 2005 г.12 и т.д.

Согласно ст. 8 Закона о товарных знаках, товарным знаком признается любое визуальное обозначение, способное отличать товары или услуги одного лица (физического, юридического, иной организации) от товаров или услуг другого лица, включая слова, эмблемы, буквы, цифры, трехмерные символы, сочетания цветов или любые комбинации указанных элементов.

Лицо, использующее товарный знак для индивидуализации своих товаров или услуг, обязано гарантировать их качество (ст. 7 Закона о товарных знаках).

Товарный знак охраняется на основании регистрации в Ведомстве по товарным знакам, однако действует и право преждепользования (ст. 31 Закона о товарных знаках).

При этом защита предоставляется и незарегистрированным обозначениям товаров, которые приобрели широкую известность в Китае. Запрещается имитация, воспроизведение, перевод или обращение за регистрацией для однородных товаров обозначения, которое использовалось в отношении товара или услуги и приобрело широкую известность. Не допускается также использование его в доменных именах и коммерческих наименованиях (ст. 13 Закона о товарных знаках).

Обладатель права на незарегистрированное, но широко известное обозначение, вправе требовать через управление промышленности и торговли или через суд запрета его неправомерного использования, удаления его с товаров нарушителя, уничтожения удаленного с товаров обозначения или уничтожения незаконно маркированных им товаров, если отделить обозначение от товаров невозможно (ст. 45 Правил применения Закона о товарных знаках).

Нарушением права на товарный знак, согласно ст. 52 Закона о товарных знаках, признается:

-

использование обозначения, идентичного или сходного с ним в отношении однородных товаров или услуг без согласия правообладателя;

-

продажа товаров, маркированных товарным знаком, в нарушение исключительных прав его обладателя;

-

подделка, воспроизведение или продажа воспроизведения товарного знака без согласия правообладателя;

-

изменение товарного знака, проставленного правообладателем, другим обозначением и реализация товара под другим обозначением и т.д.

Незаконно размещенные товарные знаки подлежат удалению с товара, а если отделить их невозможно, товар подлежит уничтожению (ст. 44 Правил применения закона о товарных знаках).

Помимо уничтожения практикуется передача контрафактных товаров малоимущим слоям населения, в чем также проявляется социалистическая направленность китайского законодательства о товарных знаках13.

Оборудование, использующееся исключительно для изготовления контрафактных товаров, подлежит конфискации (ст. 53 Закона о товарных знаках). Такая формулировка позволяет на практике оставлять оборудование у нарушителя, под предлогом, что оно используется и для иных целей14. Тем самым для нарушителя сохраняется возможность продолжения экономической деятельности15.

Лицо, пострадавшее от нарушения, может требовать выплаты компенсации в размере понесенных им убытков, включая расходы на прекращение нарушения или в размере доходов нарушителя (ст. 56 Закона о товарных знаках).

Если же доходы нарушителя или убытки правообладателя от нарушения установить затруднительно, суд может взыскать компенсацию в размере, не превышающем 500 000 юаней (около 2 600 000 рублей)16.

На практике размеры взыскиваемых китайскими судами компенсаций зачастую не позволяют покрыть убытки правообладателя и расходы на преследование нарушителя. Про Китайскую систему возмещения говорят: «Выиграл дело, но потерял деньги»17.

Как указывалось выше, приоритетным является сохранение возможности осуществления лицом экономической деятельности, даже если при этом нарушается законодательство и права третьих лиц.

Кроме того, к ответственности в виде возмещения убытков не может быть привлечено лицо, не знавшее, что при продаже товаров нарушаются чьи-либо исключительные права на товарный знак. При этом ответчику необходимо также доказать, что он законно приобрел товары и указать поставщика (ст. 56 Закона о товарных знаках).

В случае преднамеренного нарушения суд может обязать виновное лицо принести публичные извинения18.

Для споров о нарушении права на товарный знак предусмотрен досудебный порядок урегулирования: правообладатель и нарушитель обязаны попытаться урегулировать спор путем переговоров19 (ст. 53 Закона о товарных знаках).

Споры о конкуренции прав на товарные знаки рассматриваются Ведомством по товарным знакам. Его решение может быть обжаловано в Совет по пересмотру и разрешению споров о товарных знаках. Только после рассмотрения дела Советом оно может быть передано в суд20.

Все остальные требования о защите прав на товарный знак могут предъявляться непосредственно в суд.

Дела о нарушении интеллектуальных прав относятся к юрисдикции Коллегий по интеллектуальной собственности, образованных в народных судах средней ступени (в городах среднего размера) и судов высшей ступени (в провинциальных городах)21 22.

Помимо товарных знаков, правовая охрана предоставляется также некоторым обозначениям, идентифицирующим лица в гражданском обороте.

В Китае различают три вида таких обозначений: наименование корпорации, наименовании компании и коммерческое наименование.

Китайское законодательство не содержит определений этих обозначений.

Соответствующие понятия могут быть выведены из Положения об административной регистрации наименований корпораций, Мер по применению административной регистрации наименований корпораций и Закона о противодействии недобросовестной конкуренции.

Наименование корпорации является наиболее общим и может использоваться как объединяющее обозначение для юридических лиц, входящих в холдинг, группу компаний.

Наименование компании – то наименование, под которым компания зарегистрирована. Согласно ст. 9 Мер по применению административной регистрации наименований корпораций, в наименование компании входит указание административного района, где зарегистрирована компания, ее коммерческое наименование, характер коммерческой деятельности, организационно-правовая форма.

Такие элементы наименования компании, как указание административного района, характер деятельности, организационно-правовая форма не защищаются от использования третьими лицами.

Защите от несанкционированного использования подлежит коммерческое наименование – часть наименования компании, которая собственно индивидуализирует компанию на рынке.

Наименование компании может быть зарегистрировано в отношении всей территории Китая, однако коммерческое наименование защищается не во всем Китае, а на территории административного района, в котором она зарегистрирована, а также на территориях, в которых оно, в результате использования, приобрело известность23.

В случае нарушения правообладатель вправе обратиться в суд или регистрирующий орган по месту нахождения нарушителя с требованием прекратить нарушение и (или) возместить причиненные убытки (ст. 27 Положения об административной регистрации наименований корпораций).

Наименования компаний защищаются также на основании Закона о противодействии недобросовестной конкуренции (ст. 5 Закона).

Нарушением считается использование наименования компании без разрешения правообладателя в отношении собственных товаров и услуг, если это может повлечь введение потребителей в заблуждение.

Для того чтобы воспользоваться средствами защиты, предоставленными антимонопольным законодательством, обозначение должно приобрести некоторую известность в обороте в результате его использования24.

Лицо, чье право нарушено вправе требовать от нарушителя возмещения причиненных ему убытков, а если исчислить их затруднительно – выплаты компенсации в размере доходов, полученных нарушителем в результате его неправомерных действий (ст. 20 Закона о противодействии недобросовестной конкуренции).

Соответствующие споры о нарушении антимонопольного законодательства могут передаваться в суд или управление по делам промышленности и торговли соответствующего уровня.

Правовая охрана предоставляется также географическим указаниям.

В китайском законодательстве имеются различные определения географических указаний25. Все они сводятся к тому, что географические указания служат для обозначения происхождения товара из определенного региона и его качество, репутация или иные характеристики тесно связаны с особенностями этого региона (например, экологическим или человеческим фактором).

Использование географических указаний допускается, по общему правилу, только в отношении товаров, которые прошли проверку и были одобрены уполномоченным органом (ст. 2 Положения о защите географических указаний).

В то же время даже лицо, чьи товары не прошли такую проверку, может использовать его при условии, что товары произведены в обозначаемой местности и соответствуют предъявляемым к ним требованиям.

Нарушением права на географическое указание признается использование его или сходного с ним обозначения на товаре, не происходящем из соответствующей местности, не отвечающем требованиям, предъявляемым к таким товарам, если это может привести к введению потребителей в заблуждение (ст. 21 Положения о защите географических указаний).

Географические указания в Китае пользуются различной правовой охраной, в зависимости от органа, в котором они зарегистрированы.

Географические указания могут быть зарегистрированы в качестве коллективных знаков26 27 , или сертификационных знаков28 в Ведомстве по товарным знакам (ст. 6 Правил применения Закона о товарных знаках). Такие географические указания, пользуются всеми средствами защиты, предоставленными товарным знакам.

Генеральная служба контроля качества, инспекции и карантина также регистрирует географические указания29. Такие обозначения защищаются средствами административного права на основании Закона о качестве продуктов30. При этом никакие убытки правообладателя не возмещаются.

В случае столкновения различных средств индивидуализации действует принцип приоритета: защиту получает то средство индивидуализации, права на которое возникли раньше.

Однако имеются и некоторые особенности, например, обладатель права на более раннее коммерческое наименование может запретить использование более позднего товарного знака, лишь при следующих условиях:

-

коммерческое наименование и товарный знак тождественны или сходны до степени смешения;

-

коммерческое наименование и товарный знак зарегистрированы в отношении однородных товаров и (или) услуг, что может ввести потребителей в заблуждение;

-

коммерческое наименование хорошо известно и имеет определенную репутацию в Китае;

-

регистрация или использование товарного знака производится недобросовестно;

-

регистрация или использование товарного знака может причинить ущерб владельцу коммерческого наименования.

Предъявление дополнительных требований объясняется тем, что, как указывалось выше, коммерческое наименование пользуется защитой лишь на той территории, где оно зарегистрировано, в то время как товарный знак регистрируется для всей территории Китая.

Такие же условия необходимо соблюдать обладателю прав на более раннее коммерческое наименование, если он хочет прекратить правовую охрану более позднего коммерческого наименования31.

Дополнительные требования служат общей логике китайского законодателя, стремящегося предоставить максимальный доступ к использованию средств индивидуализации для повышения благосостояния китайских граждан и компаний.

Законодательство предусматривает возможность применения обеспечительных мер в делах о защите прав на товарные знаки (ст. 57 Закона о товарных знаках), но не на иные средства индивидуализации.

Истец также вправе требовать через суд предоставления ему бухгалтерской и иной отчетности ответчика, связанной с нарушением32.

Как мы могли убедиться, китайская система защиты прав на средства индивидуализации обладает значительным своеобразием.

Несмотря на то, что Китай является участником всех базовых международных соглашений в этой области, уровень защищенности правообладателя там остается крайне низким.

Формально законодательство Китая соответствует всем основным стандартам, но практическое применение тех же принципов в социалистическом строе снижает эффективность разработанных механизмов.

Это объясняется тем, что в Китае отсутствует традиция уважения абсолютных прав (как права собственности, так и интеллектуальных прав), а также стремлением максимально поддержать любую предпринимательскую активность для поднятия благосостояния населения.

Среди функций средств индивидуализации главными оказываются гарантия качества и обеспечение интересов потребителей; идентификация и реклама товаров правообладателя отходят на второй план.

Учитывая, что позиция китайских законодателей и правоприменителей является последовательной и осознанной, представляется, что в ближайшее время ситуация с защищенностью исключительных прав на средства индивидуализации в Китае не изменится. Правообладатели вынуждены будут и дальше адаптироваться к принципиально иной модели восприятия интеллектуальных прав в Китае.